当代中国刑事诉讼法律移植:经验与思考
达玛斯卡关于刑事诉讼法律移植的论述隐含了一个有待验证的命题:由于制度背景改变艰难,不同法系国家间的制度移植难以成功。对此,当代中国的经验与教训似乎可作回答。纵观刑事诉讼法近三十年变迁,法律移植无疑是贯穿其间的一条主线,并呈现如下特征:首先,制度与背景的“弥合一断裂一再弥合”;其次,内容的“整体一碎片化”过程;再次,改造式与照搬式并用;最后,周期相对较长。中国式移植的原因首先在于“以强者为师”逻辑,西方尤其美英正当程序理念更符合当代中国需求;其次,有限移植是因整体照搬、学习不同背景的域外制度困难重重;再次,改造式移植愈发受主体中国意识觉醒影响;最后,周期较长则因移植共识达成的艰难性。就效果而言,目前中国刑事诉讼的移植利弊互现。当代中国的移植经验一定程度上可证实达玛斯卡命题,但也对其提出修正:成效有限、与既有制度冲突的部分移植能小规模促进法治进步,并能熏染与改变作为制度背景的文化、社会环境;尤其在信息社会兴起、全球化趋势加速情境下,这一改变并非异常艰难,由此,移植的可接受性也大为提高。
刑事诉讼、法律移植、达玛斯卡命题
D925.2(中国法律)
四川大学法学院教授.本文写作得到四川大学国家“985”工程--社会矛盾和社会管理研究创新基地、四川大学中央高校基本科研业务费项目的支持.对本文的写作,程龙同学、段陆平同学、郭松副教授、马静华教授、刘方权教授、兰荣杰博士、何永军副教授均提出了有益的修改意见,在此谨致谢忱
2013-01-27(万方平台首次上网日期,不代表论文的发表时间)
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