正当防卫打击错误的教义学阐释

摘要：

正当防卫打击错误,是指防卫行为没有击中防卫对象,却导致第三人伤亡的情况.既有的5种学说都存在疑问."防卫权转移说"无法说明为何对侵害人的防卫权可以转至第三人;"正当防卫说"混淆了评价次数与行为个数;"紧急避险说"与"假想防卫说"则从构造上无法与所系争的问题相容;"期待可能性说"又失之于标准模糊.因此,唯有在打击错误上采用"具体符合说",并引入过失犯的教义学体系,才能妥当解决上述疑问.基本思路是,在否定防卫人对第三人的故意后,先正面审查是否在第三人那里制造了法所不允许的风险,以决定是否成立过失犯,如果答案是肯定的,再进行负面检验,考察防卫人是否存在合法的替代行为,是否有个人能力方面的欠缺,以确定过失犯阻却事由的成立.

关键词：正当防卫;打击错误;假想防卫;过失;合法替代行为

在线出版日期：2021-12-20（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共28页

页码：334-361