法定犯未必的违法性认识:界定与适用

摘要：

在法定犯时代,司法实践常以被告人认识到可能的违法性来回应违法性认识错误的抗辩,这涉及我国刑法理论关注不多的"未必的违法性认识".界定未必的违法性认识时,不能直接挪用间接故意与过失的界分方案,而是应提倡侧重认识因素的"可能性说".在行为人陷入不可消除的不法怀疑,且选择适法行为的能力受到影响的条件下,未必的违法性认识会引发期待可能性和责任的降低.未必的违法性认识在法定犯处存在典型的适用场景.在具体的应用示例中,当行为人因执行上级命令而构成法定犯时,前置法会就未必的违法性认识的处罚规则作出特别规定,执行者的罪责可能会据此被排除.此外,对超标车是否属机动车之争,也可借助法定犯未必的违法性认识的思路建立新的解决方案.

关键词：未必的违法性认识、法定犯、可能性说、期待可能性

所属期刊栏目：39

分类号：D924(中国法律)

在线出版日期：2024-02-23（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页数：共12页

页码：109-120