犯罪的本质特征与但书的机能及其适用

摘要：

一般违法行为之所以虽具有社会危害性却不构成犯罪,在于其不具有刑事违法性,因而犯罪的本质特征不是社会危害性而是刑事违法性,社会危害性、应受刑罚处罚性分别体现刑事违法性的性质与程度.有关但书机能的争论正是有关犯罪本质特征之争的具体体现,但书的实质在于,通过具体判断行为的社会危害性程度来决定是否具有刑事违法性,因而但书规定是入罪限制条件,要求所有入罪行为的社会危害性均不得是“隋节显著轻微危害不大”.研究但书机能的目的在于,通过适用但书以区分一般违法行为与刑事违法行为,日本刑法理论中的可罚的违法性理论对此具有参考价值.

关键词：刑事违法性、社会危害性、但书、可罚的违法性、犯罪本质

资助基金：本文系作者主持的2014年度江苏省法学会法学研究课题《犯罪的本质特征与但书的机能及其适用》 项目编号:SFH2014D16之研究成果.

在线出版日期：2014-09-29（万方平台首次上网日期，不代表论文的发表时间）

页码：65-82